第1條

　　強制清算費用參照破產(chǎn)費用

　　【公司法】

　　關(guān)于法院強制清算和破產(chǎn)清算的銜接

　　1.強制清算:《公司法》第183條:逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當受理該申請，井及時組織清算組進行清算

　　2.強制清算轉(zhuǎn)破產(chǎn)清算;《公司法》第187條：清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當將清算事務(wù)移交人民法院。

　　【破產(chǎn)法】

　　1.何為破產(chǎn)費用：

　　《破產(chǎn)法》第41條:人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用，為破產(chǎn)費用：(一)破產(chǎn)案件的訴訟費用;(二)管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用;(三)管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。

　　2.清償規(guī)則:第43條：破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。

　　3.《破產(chǎn)法規(guī)定三》關(guān)于強制清算費用參照破產(chǎn)費用的規(guī)定：

　　第1條人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，此前債務(wù)人尚未支付的公司強制清算費用、未終結(jié)的執(zhí)行程序中產(chǎn)生的評估費、公告費、保管費等執(zhí)行費用，可以參照企業(yè)破產(chǎn)法關(guān)于破產(chǎn)費用的規(guī)定，由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。

　　4.個別債權(quán)人的訴訟相關(guān)費用，破產(chǎn)費用：此前債務(wù)人尚未支付的案件受理費、執(zhí)行申請費，可以作為破產(chǎn)債權(quán)清償。

　　第二條

　　關(guān)于借款的定性

　　共益?zhèn)鶆?wù)

　　1.【破產(chǎn)法關(guān)于共益?zhèn)鶆?wù)的定義】

　　第42條人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：

　　(一)因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù);(二)債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù);

　　(三)因債務(wù)人不當?shù)美a(chǎn)生的債務(wù);

　　(四)為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù);

　　(五)管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損所產(chǎn)生的債務(wù);

　　(六)債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。

　　2.【共益?zhèn)鶆?wù)的本質(zhì)】

　　破產(chǎn)申請受理后產(chǎn)生的，和經(jīng)營相關(guān)的費用，其清償具有迫切性與經(jīng)營方面的合理性;

　　3.【共益?zhèn)鶆?wù)的清償規(guī)則】

　　隨時產(chǎn)生，隨時清償;但和破產(chǎn)費用矛盾時，劣后于破產(chǎn)費用。但優(yōu)先于職工債權(quán)

　　【破產(chǎn)法規(guī)定三】第2條：

　　破產(chǎn)申請受理后，經(jīng)債權(quán)人會議決議通過，或者第一次債權(quán)人會議召開前經(jīng)人民法院許可，管理人或者自行管理的債務(wù)人可以【為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而借款】。提供借款的債權(quán)人主張參照【企業(yè)破產(chǎn)法第四十二條第四項】(共益?zhèn)鶆?wù)，為繼續(xù)營業(yè)而產(chǎn)生的費用)的規(guī)定優(yōu)先于普通破產(chǎn)債權(quán)清償?shù)?，人民法院?yīng)予支持，但其主張優(yōu)先于止前已就債務(wù)人特定財產(chǎn)享有擔保的債權(quán)清償?shù)?，人民法院不予支持。管理人或者自行管理的債?wù)人可以為前述借款設(shè)定抵押擔保，抵押物在破產(chǎn)申請受理前已為其他債權(quán)人設(shè)定抵押的，債權(quán)人主張按照物權(quán)法第一百九十九條規(guī)定的順序清償，人民法院應(yīng)予支持。

　　第三條

　　受理后的滯納金等， 不是破產(chǎn)債權(quán)

　　【破產(chǎn)申請受理后】，債務(wù)人欠繳款項產(chǎn)生的【滯納金】，包括債務(wù)人未履行生效法律文書應(yīng)當加倍支付的遲延利息和勞動保險金的滯納金,債權(quán)人作為破產(chǎn)債權(quán)申報的，人民法院不予確認。

　　【解讀】破產(chǎn)法有破產(chǎn)申請受理時，付利息債權(quán)停止計息的規(guī)定。其目的在于防止該筆債權(quán)的膨脹，對其他債權(quán)人產(chǎn)生不公平的效果。同樣的道理，受理后，產(chǎn)生的滯納金本身具有懲罰性，若允許其作為破產(chǎn)債權(quán)申報，對其他債權(quán)人不公平，故不予支持。

　　本著受理前，受理后性質(zhì)不同的處理方式，受理前的滯納金申報債權(quán)的，應(yīng)當?shù)玫街С帧?/p>

　　第四條

　　保證人破產(chǎn)

　　(1)保證人被裁定進入破產(chǎn)程序的，債權(quán)人有權(quán)申報其對保證人的保證債權(quán)。

　　(2)主債務(wù)未到期的，保證債權(quán)在保證人破產(chǎn)申請受理時視為到期。一般保證的保證人主張行使先訴抗辯權(quán)的，人民法院不予支持，但債權(quán)人在一般保證人破產(chǎn)程序中的分配額應(yīng)予提存，待一般保證人應(yīng)承擔的保證責任確定后再按照破產(chǎn)清償比例予以分配。

　　(3)保證人被確定應(yīng)當承擔保證責任的，保證人的管理人可以就保證人實際承擔的清償額向主債務(wù)人或其他債務(wù)人行使求償權(quán)。

　　【解讀】

　　保證分為一般保證和連帶保證，在一般保證中保證人享有先訴抗辯權(quán)。為了確保在保證人破產(chǎn)時，若刻板支持保證人先訴抗辯權(quán)，可能會貽誤債權(quán)人向保證人主張權(quán)利的時機。故在保證人先訴抗辯權(quán)和債權(quán)人之間進行平衡:債權(quán)人可向保證人的管理人申報債權(quán)，但所獲清償額進行提存，待債權(quán)人向債務(wù)人主張債權(quán)后，看情況決定是否受領(lǐng)提存金額。

　　第五條

　　債務(wù)人和保證人都破產(chǎn)

　　1【法條】

　　(1)債務(wù)人、保證人均被裁定進入破產(chǎn)程序的，債權(quán)人有權(quán)向債務(wù)人、保證人分別申報債權(quán)。

　　(2)債權(quán)人向債務(wù)人、保證人均申報全部債權(quán)的，從一方破產(chǎn)程序中獲得清償后，其對另一方的債權(quán)額不作調(diào)整，但債權(quán)人的受償額不得超出其債權(quán)總額。保證人履行保證責任后不再享有求償權(quán)

　　2【解讀】

　　如下圖所示，現(xiàn)在債務(wù)人、保證人均進入破產(chǎn)程序，債權(quán)人債權(quán)金額100萬元，

　　(1)其有權(quán)利同時向債務(wù)人和保證人的管理人處均申報100萬元債權(quán);

　　(2)若債務(wù)人在破產(chǎn)清算程序中向其清償了50萬元，其在保證人處的申報債權(quán)金額并不進行調(diào)整(還是100萬元，因為在清算完結(jié)前，它也不知道這邊會清償多少) ;

　　(3)若保證人處清償60萬元，對不起，你只能拿走50萬(兩邊合計受償不超過100萬，當然這種可能性并不大，畢竟都是破產(chǎn)企業(yè))，少收的10萬元，向保證人的其他債權(quán)人進行補充分配

　　(4)若保證人處向債權(quán)人清償了50萬，正常狀態(tài)下，其可向債務(wù)人追償。但現(xiàn)在不行，因為債務(wù)人也破產(chǎn)，債權(quán)人已經(jīng)申報了100萬，如果保證人以求償權(quán)50萬申報，那就等于，兩邊合計申報了150萬元，對其他債權(quán)人很不公平。沒辦法，誰讓你給一個破產(chǎn)企業(yè)擔保來著，這就是你保證人的風險啊

　　第六條

　　債權(quán)申報登記冊、債權(quán)表和相關(guān)人員的知情權(quán)

　　(1)管理人應(yīng)當依照企業(yè)破產(chǎn)法第五十七條的規(guī)定對所申報的債權(quán)進行登記造冊，詳盡記載申報人的姓名、單位、代理人、申報債權(quán)額、擔保情況、證據(jù)、聯(lián)系方式等事項，形成【債權(quán)申報登記冊】。

　　(2)管理人應(yīng)當依照企業(yè)破產(chǎn)法第五十七條的規(guī)定對債權(quán)的性質(zhì)、數(shù)額、擔保財產(chǎn)、是否超過訴訟時效期間、是否超過強制執(zhí)行期間等情況進行[審查、編制債權(quán)表]并提交債權(quán)人會議核查。

　　(3)債權(quán)表、債權(quán)申報登記冊及債權(quán)申報材料在破產(chǎn)期間由管理人保管，債權(quán)人、債務(wù)人、債務(wù)人職工及其他利害關(guān)系人[有權(quán)查閱]。

　　第七條

　　已經(jīng)生效法律文書確定的債權(quán)，管理人應(yīng)當予以確認。

　　管理人認為債權(quán)人據(jù)以申報債權(quán)的生效法律文書確定的債權(quán)錯誤，或者有證據(jù)證明債權(quán)人與債務(wù)人惡意通過訴訟、仲裁或者公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行力公證文書的形式虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)的，應(yīng)當依法通過審判監(jiān)督程序向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院或者上一級人民法院申請撤銷生效法律文書，或者向受理破產(chǎn)申請的人民法院申請撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決、不予執(zhí)行公證債權(quán)文書后，重新確定債權(quán)。

　　【解讀】

　　已經(jīng)生效的法律文書本身具有執(zhí)行效力，管理人即便認為其確有錯誤或系債權(quán)人與債務(wù)人惡意串通的結(jié)果，也無權(quán)否認其效力或者予以撤銷。

　　本條實質(zhì)上是對于破產(chǎn)程序和民訴程序的梳理與協(xié)調(diào)，明確:對于判決、裁決等應(yīng)當依照民訴法的審判監(jiān)督程序進行糾正。

　　第八條

　　(1)債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，應(yīng)當說明理由和法律依據(jù)。經(jīng)管理人解釋或調(diào)整后，異議人仍然不服的，或者管理人不予解釋或調(diào)整的，異議人應(yīng)當在債權(quán)人會議核查結(jié)束后十五日內(nèi)向人民法院提起債權(quán)確認的訴訟。

　　(2)當事人之間在破產(chǎn)申請受理前訂立有仲裁條款或仲裁協(xié)議的，應(yīng)當向選定的仲裁機構(gòu)申請確認債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

　　【解讀】

　　(1)若在債權(quán)人會議核查債權(quán)結(jié)束后15日內(nèi)，異議人未提起債權(quán)確認之訴，視為其無意義，管理人可提請法院裁定確認債權(quán)表。提升了債權(quán)確認的效率，防止破產(chǎn)程序在債權(quán)確認階段無休無止。

　　(2)破產(chǎn)中存在集中管轄制度:破產(chǎn)申請受理后，與債務(wù)人有關(guān)的訴訟應(yīng)當向受理破產(chǎn)申請的法院提起(之前開始的并不移送)。但是當事人之間有仲裁條款的,依然支持其對于爭議解決方式的選擇，繼續(xù)仲裁，而無需進行集中管轄(這是去年主觀題的真題考點——命題人，這個題目太具有前瞻性了~去年讓大家無所適從)

　　(3)對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議，首先需要管理人進行解釋或調(diào)整，這是必經(jīng)階段;異議人仍不服的，或者管理人不履行職責的，再進入訴訟程序。

　　(4) 注意，異議人能向法院提的是確認之訴，不能是給付之訴。倘若提給付之訴，法院會要求變更訴訟請求。

　　(5)仲裁協(xié)議或仲裁條款不能對破產(chǎn)法中固有的條款進行約定，如債權(quán)人的分組，撤銷權(quán)，只能是對促進經(jīng)營繼續(xù)的相關(guān)合同進行仲裁約定。

　　第九條

　　債務(wù)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議向人民法院提起訴訟的，應(yīng)將被異議債權(quán)人列為被告。債權(quán)人對債權(quán)表記載的他人債權(quán)有異議的，應(yīng)將被異議債權(quán)人列為被告;債權(quán)人對債權(quán)表記載的本人債權(quán)有異議的，應(yīng)將債務(wù)人列為被告。

　　對同一筆債權(quán)存在多個異議人，其他異議人申請參加訴訟的，應(yīng)當列為共同原告。

　　【解讀】

　　本條明確了債務(wù)人、債權(quán)人提起的債權(quán)確認訴訟中的各方訴訟主體地位。

　　第十條

　　單個債權(quán)人有權(quán)查閱債務(wù)人財產(chǎn)狀況報告、債權(quán)人會議決議、債權(quán)人委員會決議、管理人監(jiān)督報告等參與破產(chǎn)程序所必需的債務(wù)人財務(wù)和經(jīng)營信息資料。管理人無正當理由不予提供的，債權(quán)人可以請求人民法院作出決定;人民法院應(yīng)當在五日內(nèi)作出決定。

　　上述信息資料涉及商業(yè)秘密的，債權(quán)人應(yīng)當依法承擔保密義務(wù)或者簽署保密協(xié)議;涉及國家秘密的應(yīng)當依照相關(guān)法律規(guī)定處理。

　　第11條

　　債權(quán)人會議的決議除現(xiàn)場表決外，可以由管理人事先將相關(guān)決議事項告知債權(quán)人，采取通信、網(wǎng)絡(luò)投票等非現(xiàn)場方式進行表決。采取非現(xiàn)場方式進行表決的，管理人應(yīng)當在債權(quán)人會議召開后的三日內(nèi)，以信函、電子郵件、公告等方式將表決結(jié)果告知參與表決的債權(quán)人。

　　根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第八十二條規(guī)定，對重整計劃草案進行分組表決時，權(quán)益因重整計劃草案受到調(diào)整或者影響的債權(quán)人或者股東，有權(quán)參加表決;權(quán)益未受到調(diào)整或者影響的債權(quán)人或者股東，參照企業(yè)破產(chǎn)法第八十三條的規(guī)定,不參加重整計劃草案的表決。:

　　【解讀】

　　(1) [非現(xiàn)場召開的債權(quán)人會議]。破產(chǎn)法并未對債權(quán)人會議的具體召開方式進行規(guī)定，以往債權(quán)人會議均為現(xiàn)場方式,債權(quán)人參會成本高?，F(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)給債權(quán)人會議的召開方式提供了多樣化的可能性。如"小鳴單車”破產(chǎn)案，已經(jīng)使用微信公眾號進行債權(quán)人表決投票，有利于提升小債權(quán)人的“參會”熱情。

　　(2)重整計劃的通過，有特殊的表決規(guī)則:分組表決(按照清償順序分組，如擔保債權(quán)人組、職工債權(quán)人組、稅務(wù)組、普通債權(quán)人組)，每組都通過;若重整計劃草案對該類債權(quán)人的權(quán)益無調(diào)整，其無表決的必要。

　　第12條

　　債權(quán)人會議的決議具有以下情形之一，損害債權(quán)人利益，債權(quán)人申請撤銷的，人民法院應(yīng)予支持:

　　(一)債權(quán)人會議的召開違反法定程序;

　　(二)債權(quán)人會議的表決違反法定程序;

　　(三)債權(quán)人會議的決議內(nèi)容違法;

　　(四)債權(quán)人會議的決議超出債權(quán)人會議的職權(quán)范圍。

　　人民法院可以裁定撤銷全部或者部分事項決議，責令債權(quán)人會議依法重新作出決議。

　　債權(quán)人申請撤銷債權(quán)人會議決議的，應(yīng)當提出書面申請。債權(quán)人會議采取通信、網(wǎng)絡(luò)投票等非現(xiàn)場方式進行表決的，債權(quán)人申請撤銷的期限自債權(quán)人收到通知之日起算。

　　1.【背景】

　　《破產(chǎn)法》第64條第2款:“債權(quán)人認為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會議作出決議之日起十五日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責令債權(quán)人會議依法重新作出決議。”

　　2.【解讀】

　　破產(chǎn)法僅對“債權(quán)人會議決議違反法律規(guī)定”作出了原則性規(guī)定,對于何為決議違反法律并未進行細化，本條對此進行了明確規(guī)定，讓債權(quán)人行使撤銷權(quán)更具可操作性。

　　第13條

　　債權(quán)人會議可以依照企業(yè)破產(chǎn)法第六十八條第一款第四項的規(guī)定，委托債權(quán)人委員會行使企業(yè)破產(chǎn)法第六十一條第一款第二、三、五項規(guī)定的債權(quán)人會議職權(quán)。債權(quán)人會議不得作出概括性授權(quán)，委托其行使債權(quán)人會議所有職權(quán)。

　　【解讀】

　　1【背景】

　　債權(quán)人委員會是否設(shè)立由債權(quán)人會議決定;債權(quán)人會議不能天天開會，但債委會人員精簡(最多八個債權(quán)人代表+一名職工代表)可以天天在這盯著。

　　2 【禁止概括性授權(quán)】

　　債權(quán)人會議的職權(quán)規(guī)定在《破產(chǎn)法》第61條，需要明確哪些可以授權(quán)給債權(quán)人會議，哪些不能——凡是涉及到每一個債權(quán)人利益的事項不能授權(quán)——因為債委會成員人數(shù)有限，其可能更多的代表大債權(quán)人利益。

　　相反，適合快速反應(yīng)、快速反饋的事項適合授權(quán)，包括:

　　(1) 申請更換管理人，管理人報酬

　　(2)對管理人的監(jiān)督

　　(3)決定債務(wù)人是否繼續(xù)營業(yè)

　　第14條

　　債權(quán)人委員會決定所議事項應(yīng)獲得全體成員過半數(shù)通過，并作成議事記錄。債權(quán)人委員會成員對所議事項的決議有不同意見的，應(yīng)當在記錄中載明。

　　債權(quán)人委員會行使職權(quán)應(yīng)當接受債權(quán)人會議的監(jiān)督，以適當?shù)姆绞较騻鶛?quán)人會議及時匯報工作，并接受人民法院的指導。

　　【解讀】

　　本條明確了債權(quán)人委員會作為常設(shè)機構(gòu)，其表決規(guī)則:一人一票，全體成員過半數(shù)。注意，其不同于債權(quán)人會議的表決規(guī)則(人數(shù)、債權(quán)金額雙重多數(shù)決) ,債委會成員為債權(quán)人代表和1名債務(wù)人職工代表，和債權(quán)人之間并無一一對應(yīng)關(guān)系,故無所謂債權(quán)金額。

　　第15條

　　管理人處分企業(yè)破產(chǎn)法第六十九條規(guī)定的債務(wù)人重大財產(chǎn)的，應(yīng)當事先制作財產(chǎn)管理或者變價方案并提交債權(quán)人會議進行表決，債權(quán)人會議表決未通過的，管理人不得處分。

　　管理人實施處分前，應(yīng)當根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第六十九條的規(guī)定，提前十日書面報告?zhèn)鶛?quán)人委員會或者人民法院。債權(quán)人委員會可以依照企業(yè)破產(chǎn)法第六十八條第二款的規(guī)定，要求管理人對處分行為作出相應(yīng)說明或者提供有關(guān)文件依據(jù)。

　　債權(quán)人委員會認為管理人實施的處分行為不符合債權(quán)人會議通過的財產(chǎn)管理或變價方案的，有權(quán)要求管理人糾正。管理人拒絕糾正的，債權(quán)人委員會可以請求人民法院作出決定。

　　人民法院認為管理人實施的處分行為不符合債權(quán)人會議通過的財產(chǎn)管理或變價方案的，應(yīng)當責令管理人停止處分行為。管理人應(yīng)當予以糾正，或者提交債權(quán)人會議重新表決通過后實施。

　　【解讀】核心考點

　　1 【破產(chǎn)法第69條】規(guī)定了管理人實施【有重大影響的財產(chǎn)處分行為】

　　應(yīng)當報告?zhèn)鶛?quán)人委員會，未設(shè)立債委會的，報告法院。如處分不動產(chǎn)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、借款、取回擔保物、決定是否繼續(xù)營業(yè)等。體現(xiàn)了債委會/法院對管理人重大處分行為的監(jiān)督。

　　2【解讀】

　　(1) 第1款，管理人對重大影響財產(chǎn)的處分，并非”肆意妄為”，應(yīng)當是在債權(quán)人會議決策的統(tǒng)領(lǐng)下開展的，即應(yīng)當先由債權(quán)人會議通過有關(guān)的財產(chǎn)管理方案/變價方案。管理人的處分行為僅僅是對于債權(quán)人會議方案的執(zhí)行;

　　(2)管理人在實施具體行為前，需報告?zhèn)鶛?quán)人委員會。

　　(3)在第一次債權(quán)人會議前，管理人有重大影響的財產(chǎn)處分行為應(yīng)當報告法院(破產(chǎn)法第26條)。